【龙虎网报道】ATM机案件随着广州许霆一案而引起人们的关注，目前此案正在重审，实际上，涉及ATM机的案件目前可真不少，在一定程度上还存在争议。捡到他人遗失的小包，拿着包里的身份证和四张银行卡到ATM上取款，居然根据身份证号码破译了其中一张农行卡密码，盗取了卡上的近2万元。近日，保险业务员兼娱乐俱乐部保安李成薪涉嫌盗窃犯罪，被南京建邺区检察院提起公诉，法院本月15日开庭审理了此案，律师以被告人李成薪构成信用卡诈骗罪进行了辩护。那么，类似的捡到银行卡后利用ATM机取款，到底该当何罪？检察官结合发生在广州的许霆利用ATM机出错恶意取款17万余元一案，对利用ATM机犯案的三种情况作出细致分析，并提醒广大市民别一时“贪财”而触犯刑律。

　　[案件事实]拾卡后取款2万该当何罪

　　李成薪一人打两份工，除了在保险公司当业务员外，他还在南京某国际俱乐部做保安，每天从凌晨2点工作到上午10点，任务是值班和巡查二楼包间。2007年8月30日凌晨2点多，李成薪在俱乐部805包间巡查时，发现包间里没有人，而沙发上却有一只女式黑色小包，他把包打开一看，包里有四张银行卡、一张王某的居民身份证及现金200元。当时巡查就他一个人，他就悄悄把这女式包拿走。早上7点多，李成薪从俱乐部下班，带着捡到的女式包骑车赶到保险公司上班，上午10点多钟下班后，他又骑车到建邺区南湖，取出包里的银行卡、身份证、现金等钱物，把包丢在暂住地楼房旁的垃圾篓里，随后带着四张银行卡和王某的身份证，来到南湖一家银行的自动柜员机上取款，为防止被人认出来，他还特意戴上一顶灰色棒球帽。李成薪先拿出一张银行卡插入柜员机，并用王某的出生日期870808作为密码试着输入取款，尝试失败后他又拿出一张农行卡，再次以王某的生日作为密码，这次密码竟然正确，喜出望外的李成薪用这张农行卡分三次从自动柜员机上取出19900元，其他两张银行卡也没有再试，就带着19900元现金回到暂住地。过了几天李成薪看看没啥动静，就用这笔钱还借款，付房租、水电费，还花4200元买了一辆助力车，剩下的被他零花掉。取款后过了几天，他把四张银行卡和王某的身份证丢到楼下的垃圾篓里。丢包的王某是位大学生，8月30日中午她发现钱包不见后，回忆应该是在俱乐部包间里被盗或者丢的，还回到那里去找，但根本没有包的影子。9月2日中午，王某到农业银行去挂失补办银行卡，被告知卡上的19900元被提走。建邺区检察院对李成薪以涉嫌盗窃罪提起公诉，今年2月15日，建邺区法院开庭审理了此案，辩护人提出李成薪构成信用卡诈骗罪，而非盗窃罪。

　　这个贪财的保安到底构成盗窃罪还是信用卡诈骗罪？法院开庭后没有当庭宣判，将择日作出判决。

　　[检察官意见]ATM非法取款三种罪

　　随着信用卡的普及，利用ATM机实施犯罪的新情况不断呈现，但就犯罪构成来讲一直存在争议。对于这一类案件，建邺区检察院李勇检察官分析了构成犯罪的三种情况，提醒人们别为ATM机不识取款人真面目而耍聪明触犯刑律。

　　李勇检察官指出，这类犯罪的情形之一是不正当使用真实的卡和密码在ATM机上取款，一律构成盗窃罪。这里的不正当使用包括盗窃、拾得他人信用卡（包括借记卡等银行卡在内广义的信用卡），并通过猜测、窥视等方法获得密码，然后在自动取款机上取款。这类行为一律构成盗窃罪，这是由自动取款机本身特点决定的，即只认卡不认人。他人通过盗窃或拾捡得到信用卡，并使用正确的密码在ATM机上取款，银行同意付款不存在被骗的问题，也不存在被盗的问题，真正的被害人是卡的主人，嫌疑人在卡主人不知情的情况下秘密将卡上的钱窃取，构成盗窃罪。

　　另一种情形是使用虚假的卡和密码或其他不正当指令，在ATM机上取款，一律构成信用卡诈骗罪，包括使用伪造、涂改、复制等变造的虚假信用卡在ATM机上取款或到银行柜台取款，以及通过侵入电脑系统篡改信息或其他不正当指令而取款的行为。

　　此外，利用ATM机本身出错取款，视情况构成侵占罪或盗窃罪。

　　第三种情形，如果取款人并不知道机器有错误而取款，一般情况下属于不当得利，只要退还给银行就不存在法律责任问题。比如取100元时ATM机吐出10000元，事后银行发现退还银行；但在银行要求退还而拒不退还的情况下，达到数额标准的，则构成侵占罪；可是当行为人发现机器出错后，恶意多次取款，则构成盗窃罪，这正是许霆案的情况。

　　[律师看法]见财起贪念必犯法

　　江苏圣典律师事务所唐迎鸾律师（非本案辩护人）认为，拾到他人信用卡猜密码取款这类案件究竟构成盗窃罪还是信用卡诈骗罪，在司法实践中还存在一定争议，定盗窃罪或者是信用卡诈骗罪都有一定理由，从目前审判实践上看，判盗窃罪和信用卡诈骗罪的都有。众所周知，在涉案金额差不多的情况下，盗窃罪量刑一般都要比信用卡诈骗罪重，所以到底定什么罪，对于涉案罪犯来说就比较重要。就像许霆案，许霆的行为构成犯罪，但不一定就是构成盗窃金融机构罪，可以用“财产侵占罪”或者“不当得利”。目前ATM机相当普及，信用卡遗失的事情经常发生，也有的马大哈市民在ATM机上取款后忘了取卡，其实不管这类案件如何定性，拾到卡的市民都千万不要见财起意，还是要相信那句老话：手莫伸，伸手必被捉。